Заемный труд. Как нарушить запрет, ничего не нарушая

Закон о запрете заемного труда, без сомнения, является юридическим долгостроем, особенно с учетом той скорости, с которой в последнее время принимаются все законы, которые ставят своей целью что-то запретить. Впервые он был внесен в Госдуму еще в 2010 году, спустя целых три года, 26 апреля 2013, прошел второе чтение, и его опять оставили в подвешенном состоянии ровно на год. Зачем - большая загадка. Ведь с «первого» второго чтения (по-другому и не скажешь) законопроект концептуально не сильно изменился. Вероятно, многих устраивал такой порядок вещей: лучше никакого регулирования, чем то, которое предлагается этим законом. В итоге, как и год назад, вердикт парламентариев тот же – заемный труд запрещен.

Тем не менее, так и осталось не ясным, что же конкретно запретили. Закон дает довольно размытое определение заемному труду без указания конкретных его форм. На практике же встречается аутстаффинг, подбор временного персонала и аутсорсинг. К аутсорсингу, как правило, ни у депутатов, ни у профсоюзов претензий никогда не было, поскольку речь идет о том, что компании оказывают конкретную услугу (например, уборку помещений), и при этом она не контролирует работу конкретных сотрудников, а только оценивает результаты труда. То есть обычные договорные отношения.

Иначе обстоит дело с аутстаффингом и временным подбором. При аутстаффинге работодатель своих же сотрудников выводит за штат и оформляет через кадровое агентство, при этом для самих работников ничего не меняется. При временном подборе ситуация аналогичная, только работники сразу оформляются в штат кадрового агентства, по сути не имея никакого юридического отношения к фактическому работодателю.

Вероятней всего, целью принятия данного закона и был запрет этих двух форм. В соответствующей статье Трудового кодекса действительно появится фраза о запрещении заемного труда. Правда, при этом тут же оговаривается список исключений, которые заемным трудом не являются. Примечательно, что в изначальном варианте законопроекта, образца 2011 года, заемный труд был запрещен полностью. Проект однозначно предусматривал, что если работник принимается для работы не в интересах своего юридического работодателя, а для обслуживания другого лица, то именно это лицо и должно признаваться работодателем со всеми вытекающими последствиями. В окончательном варианте ничего подобного нет.

Другими словами, теперь этот псевдо-заемный труд имеет право на существование, но только в иных законодательных формах и с новым названием: «работа по договору о предоставлении труда работников». По сути, это просто новое наименование того же самого явления.

На первый взгляд, закон ужесточает существующий порядок вещей: компания сможет привлекать работников через кадровое агентство только для замещения временно отсутствующих сотрудников (например, на время декрета) или в связи с временным расширением производства или объема оказываемых услуг, на срок не более 9 месяцев. При этом в законе подчеркивается, что в первую очередь предполагается временное трудоустройство студентов, бывших заключенных, а также одиноких и многодетных родителей, то есть те, категории, которым действительно сложно устроиться на постоянную занятость в штат. Принимать высококлассных IT-специалистов или инженеров-нефтяников не предполагается, хотя прямо тоже не запрещается.

Однако пока нет определения, что конкретно понимать под временным расширением производства. Вполне возможно, что работодатели смогут каждые 9 месяцев оформлять новое «расширение». Это оценочная категория, и даже сейчас по спорам о правомерности заключения срочных договоров (где есть аналогичное ограничение) судам не всегда ясно, слукавил работодатель или нет. Причем фактически никаких рисков организация не несет. В законе не прописано, что из-за нарушения сроков расширения компания будет признаваться фактическим работодателем. Наоборот, в документе указано, что при направлении работника для работы у принимающей стороны отношения с агентством занятости не прекращаются, а с принимающей стороной не возникают. Конечно, суды могут поставить в приоритет интересы работников, так или иначе, споры по этому вопросу будут обязательно.

Помимо оформления работников через агентство занятости законопроект предусматривает еще один вариант – привлечение работников через аффилированное с компанией юридическое лицо. Действительно, часто компаниям нужно направить своих сотрудников для работы в другую компанию, которая находится под прямым или косвенным ее контролем. Причем вариант длительных командировок не всегда удобен, а увольнять работника и принимать в штат другой организации зачастую рискованно, так как работник может не захотеть возвращаться. Для решения этой проблемы закон позволяет использовать схему заемного труда. Но, в тоже время, регламент оформления данной занятости не прописан - эти вопросы должны регулироваться отдельным законом, который пока не принят. Впрочем, время еще есть, официально запрет заемного труда начнет действовать только с 2016 года.

Больше всех от нового регулирования пострадают именно кадровые агентства. Закон предъявляет к ним очень серьезные требования: уставной капитал не меньше миллиона рублей и стаж работы директора в сфере занятости не менее двух лет, а также отсутствие у него судимостей по ряду преступлений. Такие ограничения играют на руку крупным агентствам. Между тем, эти требования все же недостаточно жестки, чтобы гарантировать чистоту отрасли.

Важно, впрочем, что закон определил, когда работу по договору о предоставлении труда работников нельзя использовать ни при каких обстоятельствах: забастовки, банкротство, приостановление работы штатников из-за задержки зарплаты, а также в случае простоя. По сути, это основная уступка профсоюзам, но в целом эти ограничения направлены против «штрейкбрехерства» и вполне логично, что в любом цивилизованном государстве должны быть нормы, которые позволяют пресечь попытку работодателя уйти от разрешения конфликта с работниками по существу.

Закон о запрете заемного труда ставил целью достичь определенного компромисса между интересами крупных корпораций и наемными работниками. И, хотя председатель думского комитета Андрей Исаев называет этот закон победой и подарком к первому мая всем трудящимся, а председатель ФНПР Михаил Шмаков считает его революционным, представляется, что перевес все-таки есть, и он - в пользу компаний. Полностью заемный труд так и не запретили, а в новом законе много слишком общих формулировок, которые позволят найти лазейки и обойти установленные ограничения. А значит, возможны конфликты с работниками. Узнать это наверняка мы сможем через два года.