Право собственности: взгляд через Ближний Восток (исламское частное право)

В системе российского юридического образования крайне мало уделяют внимание содержательному изучению зарубежных правовых систем и сравнительному правоведению в целом. Особенно это касается такой правовой семьи (системы) как исламское (мусульманское) право (фикх), данная правовая система нам интересна, в частности, своими учениями, правовыми конструкциями в отрасли частного (гражданского) права.

В процессе обучения праву, в частности гражданскому, в учебных заведениях России изучаются преимущественно институты и теории римского частного права, «пандектного права» и англо-американского права, а исламская правовая семья с её наработками и учениями в области имущественных, договорных отношений остаётся в стороне.

Конечно, по своей юридической технике, значимости для законодательства нашего государства и правоприменительной практики роль римского частного права, а теперь и англо-американского права, как источника для гражданско-правовых норм бесспорна, однако не мало интересного нам дарит в этой области знания и мусульманское частное право, изучение которого позволит понять юридическое мышление мусульманских судей и законодателей, знатоков права (факихи), что расширит кругозор будущего правоведа и законодателя.

Необходимо отметить, классическая теория мусульманского права собственности, в настоящее время, де-юре не действует ни в одном мусульманском государстве, в большинстве которых провозглашаются принципы верховенства шариата и исламского права, однако в сфере частного (гражданского) права и имущественных отношений действуют основные институты права и концепции, которые были заимствованы из Гражданского кодекса Франции 1804 года и законодательных актов иных государств Западной Европы в период реформ Танзимата, деколонизации и обновления основ государственного строя мусульманских стран (XIX-XX века).

Как отмечает отечественный исследователь исламского права, доктор юридических наук, профессор Сюкияйнен Л. Р., в основе гражданских кодексов мусульманских стран лежит европейский стандарт. Иногда уже даже невозможно проследить, что имеет исламское происхождение, а что – европейское, как, например, в Гражданском кодексе Объединенных арабских эмиратов 1985 года. Также учёный упоминает о том, что исторически рецепция европейского права происходила безболезненно, никаких оппозиционных партий или демонстраций с массовой гибелью людей не было. В арабских странах исламское право начинает особенно тесно взаимодействовать с европейским с XIX века, со времён экспедиции Наполеона, и когда мусульманскую молодёжь начинают отправлять на обучение в Европу. Еще пример – Османская империя. Реформа Танзимата заимствовала многое из европейского права. Более того, в османских законодательных актах нет ни одного последовательно шариатского, – подчёркивает исследователь. – Любопытно также, что европейское (континентальное) и англосаксонское право почти не могут сочетаться между собой, но исламское право прекрасно работает и с тем, и с другим. На севере Африки в результате взаимодействия шариата и французского права сложилось «алжирское право», а в Индии – при контактах с английским – «англо-мухамеданское право».

На сегодняшний день исламское право в мусульманских странах регулирует преимущественно сферу семейных, наследственных отношений (право личного статуса), а договорные, имущественные, предпринимательские отношения практически полностью урегулированы нормами гражданско-правовых законов европейского образца, что, впрочем, не мешает мусульманским законодателям и общественным объединениям (например, Accounting and Auditing Organization for Islamic Financial Institutions) разрабатывать концепцию «исламской экономики» и соответствующие этому явлению конструкции, институты на основе норм исламского права (например, договоры мурабаха, мудараба, «шариатские стандарты» ведения бизнеса), но необходимо помнить, что такие институты права (договоры мурабаха, мудараба) не были известны классическому исламскому праву и являются результатом труда наших коллег-современников на основе норм фикха.

Подтверждением того, что на сегодняшний день в большинстве мусульманских стран в сфере имущественных, предпринимательских отношений действуют нормы гражданского права европейского образца также является факт того, что наряду с исламскими банками здесь осуществляют деятельность кредитные организации, которые работают на условиях ссудного процента (ростовщичество), что прямо запрещено Священным писанием мусульман – Кораном и не допускается императивными нормами фикха. Даже в такой консервативной и религиозной стране как Саудовская Аравия действуют европейские и англо-американские институты имущественного и предпринимательского права, часть законодательства кодифицировано, что не соответствует исламской правовой традиции, где главным источником фикха является правовая доктрина – авторитетные труды учёных-правоведов, теперь женщины получили право управлять транспортными средствами, граждане страны имеет право посещать кинотеатры, саудовская «религиозная полиция» потеряла право арестовывать людей, а молодой наследный принц – будущий глава саудовского государства Мухаммед Бен Салман провозгласил создать в Саудовской Аравии «государство умеренного ислама».

Исходя из вышеизложенного, в мусульманских странах под воздействием процесса глобализации и других факторов международных отношений, внутренних причин происходит активная рецепция европейского и англо-американского права в действующее законодательство государства при сохранении принципа верховенства шариата и исламского права, который закреплён в основных законах государства (например, Основной низам о власти Саудовской Аравии), порой, такие нормы являются политическими и идеологическими.

В рамках настоящей статьи мы осветим основные принципы и начала исламского права собственности на основе содержательной книги «Курс мусульманского права. О собственности», 1886 года издания, автором которой является исследователь права И. Нофаль.

Согласно исламской правовой традиции признаётся и охраняется государством право частной (личной) собственности, в том числе на земельные участки. Однако необходимо учесть такой принцип исламского права как «земля принадлежит Богу и Государю», исходя из которого, мусульмане-правоведы выводили правило о том, государство могло в любое время лишить человека статуса собственника земельного участка и передать вещь в публичную собственность с возмещением такому лицу действительной стоимости имущества.

Интересно правило, которое гласит о том, что всякий акт отнятия собственности, совершаемый государством, без достаточного основания, считается несправедливым относительно формы, но действительным и обязательным относительно сущности акта.

Исламские юристы несколько веков тому назад дали ответ и разрешили вопрос о том, что является недвижимым имуществом. Согласно исламскому праву собственности недвижимым имуществом является только земельный участок – сооружения, строения, дома, которые находятся на чужом земельном участке, называются фикхом «спекулятивной собственностью» (ихтикар), и такое право собственности на строения, здания может быть прекращено в любое время по требованию собственника земельного участка с компенсацией предыдущему владельцу стоимости такого имущества. Исходя из этого правила, продажа земельного участка влечёт и продажу «посевов», зданий, строений и растительности (деревья), которые находятся на этом земельном участке в момент заключения сделки по купле-продаже участка земли.

Нофаль в своей книге выделяет следующие основания для приобретения права собственности на вещь.

1. Оживление «мёртвой» земли (мават).

Данное основание приобретения права собственности на земельный участок обосновывается мусульманскими юристами словами Пророка Мухаммеда: «Всякий кто оживит какую-нибудь землю - она принадлежит ему».

Исламские правоведы землёй «мават» называют земельный участок, из которого никто не извлекает никакой пользы, такой земельный участок «как мёртвое тело перестало приносить пользу».

В рамках данной теории права мыслители устанавливают различные требования и условия к лицу, который претендует приобрести право собственности на земельный участок, параметры земельного участка, которые могут быть «оживлены» и получит статус «мават», однако освещение данных вопросов выходит за пределы настоящего исследования.

1. Приобретение права собственности в результате охоты или рыбной ловли.

Данный раздел фикха подробно регламентирован мусульманскими юристами: предусмотрены требования к способам охоты и рыбной ловли, животным (сокол, собака), которых можно использовать для охоты, времени для занятия таким видом деятельности, территории, на которой разрешается человеку охотиться или ловить рыбу, и другие условия для признания лица надлежащим собственником имущества.

В исламском праве «всякое дикое животное, всюду, где бы оно ни находилось, составляет общее достояние». Если частное владение огорожено, то всякое произвольное пересечение данных границ, то есть нахождение на земельном участке без разрешения его собственника или без крайней необходимости, является нарушением неприкосновенности собственности, что влечёт ответственность в соответствии с правом, а также такое лицо обязано будет вернуть дичь, взятую из огороженной части земельного участка, собственнику данного участка земли.

Дичь, подстреленная и сильно раненная на открытом месте, которая упадёт на огороженный участок земли, принадлежит человеку, который лишил её средства защиты вне ограды, однако для приобретения права собственности на дичь, охотник не должен посягать на неприкосновенность огороженного пространства, и он может пройти на участок только с согласия собственника или иного законного владельца данного земельного участка, последний обязан разрешить пройти охотнику к дичи.

Существует категория животных, мясо которых запрещено использовать в пищу мусульманам (например, свиньи), соответственно, охота и разведение таких животных также запрещено исламским правом. Среди рыб и иных морских живностей запрещается ловля и использование в пищу мяса крокодила, лягушки, черепахи, морской свинки, павлина. Данный перечень разнится в зависимости от религиозно-правовых школ (масхабов).

1. Сделка по купле-продаже имущества.

Исламское право выделяет три элемента (условия) договора купли-продажи:

а) основное условие, требуемое для существования сделки (ар-рукн);

б) форму договора (ас-сурет);

в) диспозитивные (произвольные) условия (аш-шурут ва-л-ахкам).

Основное условие договора купли-продажи состоит в его двусторонности, а именно «увтерждение» (аль-иджаб), то есть предложение заключить договор (оферта), с одной стороны, и «принятие» (аль-кубул) – с другой (акцепт).

Согласно фикху утверждение (предложение заключить договор) должно быть выражено установленными словами и должно содержать в себе глагол, означающий действие «купить и продать», в прошедшем времени, и непосредственно по отношению к лицу, которому адресовано предложение.

Принятие (акцепт) должно быть выражено в этой же форме, без всякого ограничения и исключения. Несоблюдение вышеназванных правил влечёт недействительность сделки.

Исламское правоведение, в качестве исключения из общего правила, допускает также заключение договора купли-продажи молчанием («молчаливое заключение акта»), однако только в тех случаях, когда нельзя опасаться недоразумения. Такой способ заключения сделки в фикхе называется «ат-таати» - «заключать жестами и знаками».

В качестве примера «заключения договора купли-продажи жестами и знаками» Нофаль в своей книге приводит следующий пример: Зейд выставил какой-нибудь предмет, Амр берёт его себе и кладёт некоторую сумму денег так, чтобы Зейд мог взять её, и если последний не окажет никакого противодействия этому обмену, то сделка считается заключённой.

Сделка купли-продажи считается заключённой с момента достижения согласия по основному условию договора, а именно произнесение словами или исполнение жестами и знаками предложения заключить договор и принятия такого предложения с другой стороны, даже если не определена цена договора (объекта сделки) или не был вручен проданный предмет (товар).

Одной из отличительной особенности договора купли-продажи согласно классическому исламскому праву является императивное требование к сделке – объект договора (товар, продаваемый предмет) должен обязательно существовать в момент заключения данной сделки, тем самым, запрещается продавать «будущую вещь», в частности, «плодов, ещё не завязавшихся, посевов, ещё не вышедших, рыбы, не пойманной».

Полаем, что такое условие сделки вытекает из основного принципа договорного исламского права, который запрещает в сделках «неопределённость, неизвестность» (гарар). «Гарар» в буквальном переводе с арабского языка означает «опасность».

По традиции данный принцип права обосновывается следующими хадисами (источник шариата, а именно поступки, слова, образ жизни Пророка Мухаммеда):

1. «Пророк запретил торговые сделки, заключаемые посредством бросания камешков»;

2. «Не покупайте [до улова] рыбу в воде [например, в море, в реке], потому что в такой сделке есть неопределенность (гарар)»;

3. «Пророк запретил продавать фрукты, которые еще не поспели (пока не стало очевидным созревание)»;

4. «Пророк запретил продавать зародыша [какого-либо из домашних животных], еще находящегося в чреве своей матери»;

5. «Пророк запретил продавать молоко, которое еще находится в вымени».

1. Дарение.

Институтам дарения и милостыни фикх уделяет самостоятельное значение, в исламском праве подробно разработаны условия, требования и форма дарения имущества.

1. Вакф.

Особый институт благотворительности в исламе, который заключается в передаче мусульманином своего имущества (недвижимое имущество или непотребляемая вещь) во владение и пользование (бессрочная ссуда), а по мнению части правоведов – в собственность, для «благочестивых дел» в пользу всего общества, общины верующих (умма). Такая категория имущества изымается из гражданского оборота, то есть оно не подлежит отчуждению, передаче другим лицам, как правило, освобождается от обложения имущественными налогами, особо охраняется публичной властью и обществом, и такую вещь можно использовать только по её целевому назначению – общественные нужды, помощь бедным, поддержка служителей религиозна культа. В качестве примера вакфа могут служить такие вещи как земельные участки для строительства мечетей, кладбища, здания мечетей, религиозных школ, общественные водопои, источники пресной воды.

1. Наследование.

На сегодняшний день исламское наследственное право является реально действующим правовым явлением в большинстве мусульманских стран в виде нормативно-правового акта, содержащего нормы фикха и отсылку на определённый толк ислама (религиозно-правовую школу, масхаб), труды конкретных исламских учёных-правоведов, в частности средних веков (правовая доктрина).

Отдельно стоит упомянуть о том, что находка согласно воззрениям исламских факихов (учёных-правоведов) не является основанием для возникновения права собственности на вещь. Данный факт лишь узаконивает владение и пользование вещью до момента пока не объявится собственник такого имущества.

Для нас – исследователей права, правоведов, показалось ценным традиция исламского права, которую в большинстве своём сохранили судьи в мусульманских странах (например, Саудовская Аравия, Катар, Кувейт), обосновывать и активно использовать в решениях суда труды и работы уважаемых классиков-правоведов (факихи) средних веков и более позднего периода времени. Например, совершенно обыденным и закономерным является обоснование решения суда по предпринимательскому спору (гражданское дело) в Саудовской Аравии ссылкой на классические труды исламских правоведов, которые, порой, жили много веков тому назад (правовая доктрина). Такая традиция, на наш взгляд, находит своё основание в фикхе, основным источником которого исторически являлась правовая доктрина, а именно деятельность и работы правоведов по конкретным вопросам жизни человека, государства и общества. Такая правовая традиция, к сожалению, не прижилась в действующей системе судов Российской Федерации, однако встречаются единичные решения арбитражных судов по конкретным делам, где суд обосновывает свои решения ссылкой на классические труды по цивилистике или исторические документы, например на Дигесты Юстиниана.

Исходя из вышеизложенного, исламское право – фикх в области регулирования права собственности дарит мировому правовому наследию интересные мысли, конструкции и теории, которые излагаются в авторитетных работах исламских учёных-правоведов. В исламском праве собственности находят отражение такие принципы как признание и защита со стороны публичной власти права частной (личной) собственности, в частности на земельные участки, неприкосновенность собственности, добросовестность.

Для того чтобы понять содержание и глубину исламского частного права необходимо рассматривать его теории и концепции через призму исламского (мусульманского) мировоззрения, цели, которые преследует исламское право, и в целом через философию и ценности ислама. Рассматривание многих принципов и учений исламского права в отрыве от цели правового регулирования и мировоззрения мусульманина породит много вопросов для исследователя, например, фикх традиционно признаёт право частной собственности на участки земли, однако данное право может быть существенно ограничено публичной властью, вплоть до прекращения такого права в виде принудительного выкупа вещи в пользу последнего, данное явление отнюдь не означает отсутствие права собственности или произвол со стороны государства: согласно исламскому мировоззрению государство, публичная власть, должны осуществлять свою деятельность исключительно на началах справедливости, и такое правомочие дано ему для установления справедливости, поддержания общественного порядка и помощи народу. Любое право в фикхе, в частности и право собственности, дано человеку для его служения Богу, следовательно, использование права не в соответствии с его назначением приводит к прекращению такого права.

Исламское право, однозначно, заслуживает дальнейшего исследования, анализа и разъяснения, потенциал данного правового явления как для науки права, так и для правоприменительной практики, не раскрыт до конца и ожидает своего исследователя.